[摘 要] 現(xiàn)行商法授課模式過分重視對(duì)抽象理論與概念的講解，無法實(shí)現(xiàn)與社會(huì)需求的合理對(duì)接，因而需著力提高學(xué)生商法實(shí)踐技能水平。要實(shí)現(xiàn)此一目標(biāo)，提升教師實(shí)踐技能水平是前提，合理設(shè)置商法課程與教材的貼近現(xiàn)實(shí)是基礎(chǔ)，考核標(biāo)準(zhǔn)的修正是保障。

[關(guān)鍵詞] 商法 實(shí)踐技能 非教學(xué)方法

基金項(xiàng)目：西北政法大學(xué)2011年校級(jí)教改項(xiàng)目：商法學(xué)實(shí)踐教學(xué)模式及其運(yùn)行機(jī)制創(chuàng)新研究（XJY201112）。

我國法學(xué)教育具有明顯大陸法系教育模式特征，授課內(nèi)容以闡明抽象法學(xué)理論為主。此種模式雖利于培養(yǎng)法學(xué)研究人才，但卻忽略了學(xué)生實(shí)踐技能的培養(yǎng)，而“在相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)，我國將需要大量法律人才，這些人才中絕大部分將從事法律實(shí)務(wù)，從事法學(xué)研究的只是極少一部分”。[1]因此，此種教學(xué)模式因無法與社會(huì)需要對(duì)接而受到諸多批評(píng)。對(duì)于如何培養(yǎng)適合實(shí)踐需要的法律人才，學(xué)者做了諸多探討。但詳加分析可見，其大都是圍繞教學(xué)方法的改革而展開的。[2]應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，教學(xué)方法的改革是實(shí)現(xiàn)提升學(xué)生實(shí)踐技能水準(zhǔn)目標(biāo)的核心要素所在，但同樣不能忽略的是，欲實(shí)現(xiàn)前述目標(biāo)，還需其他要素的配合。作者擬就此做一探討。

提升學(xué)生商法實(shí)踐技能的前提：教師實(shí)踐技能水準(zhǔn)的提升

商法起源于歐洲中世紀(jì)商人交易慣例，相較于同屬私法范疇的民法，商法從誕生之初即缺乏理論深度，而注重對(duì)實(shí)踐交易規(guī)則的闡述。因此，一方面，僅在商法學(xué)教師本身即具有豐富商事法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的前提之下，提升學(xué)生商法實(shí)踐技能水平的目標(biāo)才有實(shí)現(xiàn)的可能。另一方面，商事實(shí)踐內(nèi)涵的無限豐富性決定了商法內(nèi)容的龐博復(fù)雜，因此，商法是最具部門邊緣性與交叉性的學(xué)科。商法學(xué)習(xí)者除具備法學(xué)理論外，還需掌握會(huì)計(jì)、金融等專業(yè)常識(shí)，否則無以明晰商事規(guī)則的運(yùn)作機(jī)制。再者，商貿(mào)與資本的跨國流動(dòng)屬于常態(tài)，商法學(xué)教師只有具備較高外文水平才能真正了解國際商事交易規(guī)則和國際公約。[3]總之，若要實(shí)現(xiàn)提升學(xué)生商法實(shí)踐技能的目標(biāo)，則須事先提升教師實(shí)踐技能水準(zhǔn)。然而我國商法學(xué)教師的經(jīng)驗(yàn)構(gòu)成與知識(shí)結(jié)構(gòu)卻難以滿足前述需要。

首先，我國多數(shù)商法學(xué)教師缺乏商事實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，其大都是大陸法系傳統(tǒng)教育模式下培養(yǎng)出來的，有明顯的重理論、輕實(shí)務(wù)傾向。反觀普通法系的商法教授，其商事實(shí)踐經(jīng)歷大多十分豐富，要么曾擔(dān)任高等法院法官或律師，要么曾任職商事實(shí)務(wù)部門。而且，我國高校向來存在重科研、輕教學(xué)傾向，隨著崗位聘任制的推廣，教師科研壓力日益增大，加之大陸法系法律傳統(tǒng)使得各核心期刊青睞于發(fā)表“理論水平”較高的文章，以刊載應(yīng)用法學(xué)研究成果為主的核心期刊極少，①受到的評(píng)價(jià)亦較低，這迫使商法學(xué)教師必須花大量時(shí)間進(jìn)行抽象理論探究，而無暇顧及法律的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)。其次，多數(shù)商法學(xué)教師知識(shí)結(jié)構(gòu)單一，對(duì)與法學(xué)相鄰的專業(yè)，如財(cái)會(huì)、金融知識(shí)知之甚少，使得其難以深刻理解部分商法學(xué)內(nèi)容——而該部分內(nèi)容時(shí)常是與實(shí)踐結(jié)合最為緊密的部分。

作者認(rèn)為，以下幾種方式或許有助于教師實(shí)踐技能水準(zhǔn)的提升；其一，抓住我國陪審制度改革的契機(jī)，鼓勵(lì)教師作為陪審員參與商事司法審判：對(duì)教師而言，其可以借此積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，并敏銳地發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行法律的缺陷，從而為其從事法學(xué)研究提供取之不竭的素材；對(duì)法院而言，此舉有助于提高司法審判質(zhì)量，有助于加強(qiáng)對(duì)審判人員的他律，有助于減緩當(dāng)事人的不信任感與對(duì)立情緒。其二，在完成教學(xué)工作的前提下，應(yīng)對(duì)商法學(xué)教師參與法律實(shí)務(wù)工作持寬容態(tài)度，鼓勵(lì)其借此積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。顯然，一旦教師了解了商事司法審判的實(shí)際運(yùn)作過程，其在法學(xué)教學(xué)和理論探究中便具有了理論聯(lián)系實(shí)際的自覺性和能力。在課堂教學(xué)中，教師可以自己的切身體會(huì)作為例證對(duì)法律原理進(jìn)行闡釋，從而避免純粹的和空洞的理論教學(xué)。同時(shí)，還可適當(dāng)聘請(qǐng)部分實(shí)務(wù)法律工作者做兼職教師，由其講授一些實(shí)踐性較強(qiáng)的課程，如商事法律文書寫作、商事案例評(píng)析等，也可邀請(qǐng)其進(jìn)行專題講座，以拓展專職教師與學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)。其三，應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)教師從事密切聯(lián)系商事實(shí)踐的應(yīng)用性研究，認(rèn)可應(yīng)用性研究成果的應(yīng)有價(jià)值。有關(guān)單位可參考經(jīng)濟(jì)學(xué)核心期刊模式，將法學(xué)核心期刊細(xì)分為理論法學(xué)與應(yīng)用法學(xué)兩類，擴(kuò)大應(yīng)用法學(xué)期刊在核心期刊內(nèi)所占比例，并在評(píng)定職稱時(shí)，賦予應(yīng)用性研究成果優(yōu)于，或至少等同于理論研究成果的地位。

提升學(xué)生商法實(shí)踐技能的基礎(chǔ): 商法學(xué)課程設(shè)置與商法教材的變革

就商法學(xué)課程設(shè)置而言，我國目前主要存在兩個(gè)可能阻礙前述目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的障礙；其一，抽象的商法學(xué)理論內(nèi)容所占課時(shí)過多，特別是商法總論。有的院校的商法總論為必修課，其課時(shí)甚至高達(dá)商法總學(xué)時(shí)50%以上?？疾旄鲊谭▽W(xué)授課內(nèi)容可見，其大都是對(duì)本國法的注釋性講解，因此，在本國并無商法典的情況下，商法總論如何講解的確是一難題。作者認(rèn)為，在中國商法教學(xué)中，應(yīng)當(dāng)弱化，甚至廢除商法總論。首先，商法總論中的基本概念為商行為和商主體，其主要是為界定商法典適用范圍創(chuàng)設(shè)的。但我國并沒有商法典，自不存在法律適用問題，即商行為和商主體概念缺乏實(shí)證法上的依托。其次，即便是在有商法典的國家，其總論也已被自我個(gè)性不斷膨脹的各分論割裂的幾近名存實(shí)亡，而無法起到民法總論那樣指導(dǎo)、約束各分論的功效。實(shí)質(zhì)上，設(shè)立商法總論，潛在的目的是將商法包裝為具有完美邏輯體系的學(xué)科，潛意識(shí)里是對(duì)民法的盲目崇拜。與民法相比，商法來源于交易實(shí)踐，其體系天生龐雜，更注重或善于解決實(shí)踐問題。有學(xué)者就指出：“商法的非體系之美是商法的宿命，什么時(shí)候我們不談商法的體系了，境界就上去了！”[4]最后，過于強(qiáng)調(diào)商法總論，就會(huì)像經(jīng)濟(jì)法學(xué)界過于強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象那樣，走入偏路，而實(shí)踐中急迫的問題卻被忽略了。而且，總論的內(nèi)容可以結(jié)合其他商事部門法加以更為直觀和具體的講解，因此，弱化甚至廢除商法總論是可行的。其二，一些對(duì)提高商法實(shí)踐操作水平極為重要的內(nèi)容并未列入授課內(nèi)容，如信托、期貨、信用證、電子商務(wù)法律規(guī)范，以及會(huì)計(jì)學(xué)等知識(shí)。這些都需要以選修課或?qū)ｎ}講座等方式充實(shí)入商法教學(xué)內(nèi)容。

就商法學(xué)教材編撰而言，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：其一，應(yīng)注意教材內(nèi)容的實(shí)踐性；目前的商法教材大都著重于講解抽象的法理，并模仿民法教科書，力圖對(duì)商法學(xué)理論作類似的體系化整理，加之編撰者本身對(duì)商事實(shí)踐不甚知之，不愿知之，甚或不屑知之，而自我陶醉于所謂“理論的完善性與邏輯的嚴(yán)密性之美”，如此一來，此種教材自然無法幫助學(xué)生提升實(shí)踐技能。因此，編撰商法學(xué)教材時(shí)應(yīng)密切關(guān)注實(shí)踐，強(qiáng)化對(duì)法律運(yùn)用技巧的講解，例如在保險(xiǎn)法教材中附加主流保險(xiǎn)條款，指出其可能存在的法律“陷阱”和規(guī)避方法；此外，教材應(yīng)選擇來源于真實(shí)司法實(shí)務(wù)，而非根據(jù)邏輯需要主觀臆造的商事判例，這將有助于學(xué)生初窺司法過程，為以后從事實(shí)務(wù)工作打下良好基礎(chǔ)。其二，應(yīng)注意教材內(nèi)容的時(shí)效性；商事法律規(guī)范處在迅速變化之中，教材編撰者應(yīng)敏銳地察覺到此一變化，應(yīng)因時(shí)事，不斷調(diào)整更新教學(xué)內(nèi)容，向?qū)W生傳授與商事實(shí)踐發(fā)展同步的知識(shí)，而許多商法學(xué)教材恰恰缺乏此點(diǎn)。例如，目前的保險(xiǎn)法學(xué)教材很少關(guān)注保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)條款，其結(jié)果是，當(dāng)教師陶醉于講解人身保險(xiǎn)的三種基本分類及其特征時(shí)，學(xué)生們卻困惑的發(fā)現(xiàn)，生活中的三類人身保險(xiǎn)條款卻幾乎皆融為一體。此種教材顯然無助于實(shí)踐技能的提升。

提升學(xué)生商法實(shí)踐技能的保障：商法學(xué)考核方法的修正

類似于職稱評(píng)審制度對(duì)教師行為模式產(chǎn)生的影響，商法學(xué)考核方法的設(shè)定也直接關(guān)乎學(xué)生參與實(shí)踐性教學(xué)的主動(dòng)性，它是學(xué)生商法實(shí)踐技能培養(yǎng)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的保障?，F(xiàn)有考核體系是在傳統(tǒng)抽象理論教學(xué)占絕對(duì)主導(dǎo)地位背景下構(gòu)建而成的，其核心是通過書面考試，考查學(xué)生對(duì)教材中抽象理論知識(shí)熟悉程度——而非真正實(shí)際運(yùn)用能力，并以此確定學(xué)生的學(xué)習(xí)成績。顯然，實(shí)踐性教學(xué)目標(biāo)的確立將使教學(xué)單位無法繼續(xù)沿用業(yè)已形成的評(píng)價(jià)方法，因而需要思考新的評(píng)價(jià)方法。

作者認(rèn)為，對(duì)學(xué)生商法學(xué)考核方法可作如下兩方面修正：

其一，從宏觀上優(yōu)化考核內(nèi)容比例，壓縮純理論內(nèi)容考核在成績?cè)u(píng)價(jià)體系中所占比例；教師在命題時(shí)應(yīng)優(yōu)化題型設(shè)計(jì)，加大考察實(shí)踐能力題目所占比例，如要求學(xué)生就真實(shí)案例撰寫法律意見書、判決要旨等。另一方面應(yīng)壓縮具有可替代性的題型，如名詞解釋、填空、乃至簡答題，因?yàn)槠淇己藘?nèi)容皆可被論述題覆蓋?？蓢L試直接考察商法理論的論述題與考察實(shí)踐能力的應(yīng)用題各占總分的50%。甚至可考慮最后考試完全由若干待解決的實(shí)例組成。

其二，從微觀上調(diào)整考核評(píng)價(jià)體系的構(gòu)成要素，盡力使其多元化；現(xiàn)在各學(xué)校大都要求平時(shí)成績占據(jù)總成績一定比例，此種思路值得贊賞。但問題在于，對(duì)平時(shí)成績的內(nèi)涵未作明確界定。因此，學(xué)校可嘗試明確規(guī)定成績構(gòu)成的詳細(xì)要素及其所占比例。例如，規(guī)定學(xué)生某科目最終成績由期末書面考試得分、平時(shí)作業(yè)得分、課堂討論表現(xiàn)、在模擬法庭中的表現(xiàn)、調(diào)研報(bào)告得分共同構(gòu)成，其各占最終成績20%。

總之，社會(huì)對(duì)法學(xué)人才的要求以及現(xiàn)行模式的缺陷決定了包括商法學(xué)在內(nèi)的我國法學(xué)教育應(yīng)以培養(yǎng)、提高學(xué)生實(shí)踐技能水平為目標(biāo)。而實(shí)現(xiàn)學(xué)生商法實(shí)踐技能水平提升目標(biāo)，除教學(xué)方法的變革外，前提在于教師商法實(shí)踐技能水平的提升，基礎(chǔ)在于商法課程的合理設(shè)計(jì)與商法教材的貼切實(shí)際，保障在于商法學(xué)考核方法的修正。

注釋：

① 例如，在中國社科院、北京大學(xué)、南京大學(xué)發(fā)布的三大核心期刊目錄中，僅有北京大學(xué)圖書館發(fā)布的法學(xué)核心期刊目錄中包含《法律適用》、《人民司法》、《人民檢察》三個(gè)以刊載應(yīng)用法學(xué)研究成果為主的期刊。

參考文獻(xiàn)：

［1］章程.五位一體實(shí)踐性教學(xué)法初論［J］.清華大學(xué)教育研究，2000(4)：142.

［2］蘇力.法治及其本土資源［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：31.

［3］邢海寶.商法課程與教學(xué)若干思考[DB/OL]. http://www.civillaw.com.cn/2011-11-18.

［4］王涌.我們需要怎樣的商法教學(xué)[DB/OL].http://dxjx.qikan.com/ ArticleView. 2011-11-18.